Статья 1326. Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях

1. Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

2. Сбор с пользователей вознаграждения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, и распределение этого вознаграждения осуществляются организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности (статья 1244).

3. Вознаграждение, предусмотренное пунктом 1 настоящей статьи, распределяется между правообладателями в пропорции, составляющей пятьдесят процентов - исполнителям, пятьдесят процентов - изготовителям фонограмм. Распределение вознаграждения между конкретными исполнителями, изготовителями фонограмм осуществляется пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм. Правительство Российской Федерации вправе устанавливать ставки вознаграждения, а также порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения.

4. Пользователи фонограмм должны представлять в организацию по управлению правами на коллективной основе отчеты об использовании фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.

Комментарий к статье 1326 Гражданского Кодекса РФ

Комментируемая статья регламентирует использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях. Ранее подобную регламентацию содержала ст. 39 "Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, без согласия производителя фонограммы и исполнителя" Закона 1993 г. об авторском и смежных правах.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи допускается публичное исполнение такой фонограммы, а также ее сообщение в эфир или по кабелю без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения. Такое же регулирование содержалось в п. 1 ст. 39 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах. При этом в п. 1.1 указанной статьи (пункт введен Федеральным законом от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ) устанавливалось, что положения п. 1 статьи не распространяются на доведение до всеобщего сведения фонограммы.

Согласно разъяснениям, данным в п. 84 Постановления Пленума ВС России 2012 г. N 9, право на указанное вознаграждение за публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также за ее сообщение в эфир или по кабелю переходит к наследникам обладателей исключительного права на фонограмму и исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение.

Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что сбор с пользователей вознаграждения, предусмотренного п. 1 данной статьи, и распределение этого вознаграждения осуществляются организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности. При этом сделана отсылка к ст. 1244 комментируемой части, предусматривающей и регламентирующей государственную аккредитацию организаций по управлению правами на коллективной основе. В подпункте 6 п. 1 указанной статьи предусмотрено, что организация по управлению правами на коллективной основе может получить государственную аккредитацию на осуществление деятельности в том числе в такой сфере коллективного управления, как осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

В пункте 2 ст. 39 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах также устанавливалось, что сбор, распределение и выплата вознаграждения осуществляются одной из организаций, управляющих правами производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе, но при этом указывалось, что это вознаграждение распределяется между производителем фонограммы и исполнителем поровну, если соглашением между этими организациями не предусмотрено иное.

Вместо этого п. 3 комментируемой статьи императивно устанавливает, что вознаграждение, предусмотренное п. 1 данной статьи, распределяется между правообладателями в пропорции, составляющей 50% - исполнителям, 50% - изготовителям фонограмм, а также что распределение вознаграждения между конкретными исполнителями, изготовителями фонограмм осуществляется пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм.

В пункте 3 ст. 39 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах предусматривалось, что размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением между пользователем фонограммы или объединениями (ассоциациями) таких пользователей, с одной стороны, и организациями, управляющими правами производителей фонограмм и исполнителей, с другой стороны, а в случае, если стороны не достигнут такого соглашения, - специально уполномоченным органом России. Кроме того, предусматривалось, что размер вознаграждения устанавливается за каждый вид использования фонограммы.

Вместо этого п. 3 комментируемой статьи предусматривает возможность установления Правительством РФ ставок вознаграждения, а также порядка сбора, распределения и выплаты вознаграждения. Данный пункт изложен Законом 2014 г. N 35-ФЗ полностью в новой редакции, но изменения коснулись только указанных полномочий Правительства РФ. В прежней (первоначальной) редакции пункта говорилось о том, что Правительством РФ устанавливается порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения.

На основании этой нормы Постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. N 988 утверждены Правила сбора, распределения и выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях <1>. В соответствии с п. 4 данных Правил при расчете размера вознаграждения в том числе учитываются следующие факторы:
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2008. N 2. Ст. 112.

минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений и за сообщение произведений в эфир, а также за сообщение произведений по кабелю;
является использование фонограмм основным видом деятельности для плательщика или не является;
платность или бесплатность входа для слушателей (посетителей);
размер вознаграждения, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичное использование фонограмм, в том числе за рубежом.

Соответствующие минимальные ставки, о которых идет речь, установлены Постановлениями Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства", от 17 мая 1996 г. N 614 "О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)" и от 29 мая 1998 г. N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г." (см. комментарий к ст. 1246).

Пункт 4 комментируемой статьи возлагает на пользователей фонограмм обязанность по представлению в организацию по управлению правами на коллективной основе отчетов об использовании фонограмм, а также иных сведений и документов, необходимых для сбора и распределения вознаграждения. Такая же обязанность устанавливалась в п. 4 ст. 39 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах, но в этом пункте вместо представления отчетов об использовании фонограмм говорилось о представлении программ, содержащих точные сведения о количестве использований фонограммы.