Статья 82. Основные положения о товариществе на вере

1. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

2. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.

3. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.

4. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

5. К товариществу на вере применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.

Комментарий к статье 82 Гражданского Кодекса РФ

1. Правило п. 1 ст. 82 раскрывает смысл товарищества на вере, или коммандитного товарищества (далее - коммандита). Коммандита - вид хозяйственного товарищества, соседствующий с полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью: с первым коммандиту роднит наличие в ней полных товарищей (комплементариев), которые осуществляют от ее имени предпринимательскую деятельность и отвечают по ее обязательствам всем своим имуществом (ср. с п. 1 ст. 69 ГК), со вторым - наличие в ней вкладчиков (коммандитистов), которые не принимают участия в осуществлении ею предпринимательской деятельности и несут риск убытков, связанных с ее деятельностью, в пределах сумм внесенных ими вкладов (ср. с абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК).

Отсюда принципиальная особенность коммандиты - неоднородный (двойственный) состав ее участников. Закон, не предусматривая прямо, тем не менее исходит из автономии (раздельности) полных товарищей и вкладчиков, т.е. одно и то же лицо в одной и той же коммандите не может быть одновременно и полным товарищем, и вкладчиком, однако нельзя исключать, что вкладчиком коммандиты является физическое лицо, а полным товарищем - созданное данным физическим лицом по принципу одночленной компании хозяйственное общество: никаких запретов в отношении этих двух - формально разных - субъектов права закон не содержит. Членство в коммандите полных товарищей покоится на учредительном договоре, который они заключают между собой для создания коммандиты, членство вкладчиков - на их договоре об участии, который каждый из них заключает впоследствии уже с самой созданной коммандитой (ср. п. 1 ст. 83 с п. 1 ст. 85 ГК), поэтому вкладчики - участники коммандиты, которые никогда не являются ее учредителями. Подробнее об учредительном договоре коммандиты, который на момент ее создания должны подписать как минимум два полных товарища, см. в комментарий к ст. 83 ГК.

В свою очередь, договор об участии в коммандите оформляет экономические отношения между одним или несколькими вкладчиками и самой коммандитой по обмену имущественного вклада на членство в коммерческой организации и дивиденд за пользование последней этим вкладом. Именно поэтому данный договор вплотную примыкает к договорам об оказании финансовых услуг, особенность которого состоит в том, что: а) исполнителем услуги здесь выступает коммандита - коммерческая организация, деятельность которой по закону не связывается со статусом финансово-кредитной организации и процедурой лицензирования; б) получатель услуги - лицо, которое является не только (и не столько) вкладчиком-кредитором, но и участником (членом) данной организации. Поскольку закон не ограничивает максимальную численность вкладчиков (ср. с п. 1 ст. 88 и абз. 3 п. 2 ст. 97 ГК), а значит, и максимальный объем привлекаемых при этом средств (коммандитный капитал), коммандита - форма потенциально капиталоемкой организации со значительным числом вкладчиков, а значит, и со значительным общим числом участников. Это отличает коммандиту от полного товарищества и делает ее сопоставимой с открытым акционерным обществом (и конкурентоспособной с ним), а кроме того, еще и неплохой альтернативой финансово-кредитным организациям, чьи возможности по привлечению средств третьих лиц (вкладчиков) едва ли по достоинству оценены современным бизнесом.

В качестве полных товарищей в коммандите могут выступать только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК). Их правовое положение и ответственность по обязательствам коммандиты аналогичны правовому положению участников и их ответственности по обязательствам полного товарищества. Полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществам по обязательствам коммандиты; каждый полный товарищ отвечает наравне с другими полными товарищами по обязательствам, возникшим до его вступления в коммандиту; полный товарищ, выбывший из коммандиты, отвечает по ее обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности коммандиты за тот год, в котором он выбыл из нее. Ответственность полного товарища не может ни ограничиваться, ни устраняться соглашением участников коммандиты (ст. 75 ГК).

В свою очередь, вкладчики, которыми могут быть граждане и ЮЛ (абз. 2 с учетом требований абз. 3 - 5 п. 4 ст. 66 ГК), не принимают участия в осуществлении коммандитой предпринимательской деятельности и не отвечают по ее обязательствам - они несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 82, ср. с абз. 1 п. 1 ст. 87, абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК). Имущество, которым рискует вкладчик, обычно передается им в собственность коммандиты в обмен на членство в ней, при этом между вкладчиком и коммандитой существует обязательственная связь (абз. 2 п. 2 ст. 48, а также ст. 85 ГК). Но именно потому, что вкладчик, передав имущество коммандите, уже не является его собственником, он не может отвечать этим (чужим для него) имуществом. Если же на момент привлечения коммандиты к ответственности вкладчик передал ей только часть вклада, вкладчик рискует переданным коммандите имуществом, а в пределах непереданного несет ответственность. Последнее очевидно, так как: а) непереданное вкладчиком согласно заключенному договору о его участии в коммандите образует его долг перед коммандитой, а значит, позволяет коммандите взыскивать его при погашении ее долга перед третьими лицами; б) именно об ответственности участника в размере не полностью переданного говорят правила о хозяйственных обществах (абз. 2 п. 1 ст. 87, абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК), а между вкладчиком в коммандите и участником хозяйственных обществ есть много общего (не случайно сам закон часто говорит о них обобщенно - см., например, абз. 2 - 4 п. 4 ст. 66 ГК).

Итак, вкладчики, участвуя в коммандите, несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов и ответственность в пределах невнесенной суммы. Данное правило справедливо в связи с деятельностью коммандиты по ее обязательствам перед третьими лицами, поэтому перед самой коммандитой вкладчик отвечает своим имуществом безотносительно к уже внесенному (или еще не внесенному) вкладу. Поскольку членство вкладчика в коммандите возникает по договору об участии в коммандите и уже после ее создания (регистрации), вкладчик не может быть учредителем коммандиты, а потому едва ли может быть привлечен к ответственности по обязательствам, связанным с ее созданием и возникшим до ее регистрации (ср. п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах).

Правила п. 3 ст. 82 в совокупности с правилом п. 2 ст. 69 ГК закрепляют требование однократного участия лица в качестве полного товарища, причем независимо от того, о каком товариществе - полном или коммандитном - идет речь. Данное требование сопряжено с особенностью ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК в связи с п. 2 ст. 82) и существует в целях обеспечения и защиты имущественных интересов его кредиторов.

Итак, коммандита - коммерсант, способный привлекать средства вкладчиков в объеме заранее провозглашенного совокупного размера вкладов, ее вкладчики - участники с пассивной (экономической, инвестиционной) функцией, а ее полные товарищи - участники с активной функцией, являющиеся профессиональными управленцами активов вкладчиков. Форма коммандиты позволяет объединить личную деятельность и ответственность полных товарищей с имущественными средствами вкладчиков, необходимыми для ведения бизнеса, является способом привлечения этих средств без обременения вкладчиков заботами о ведении бизнеса и ответственности.

2. Поскольку полные товарищи занимаются предпринимательством от имени коммандиты (п. 1 ст. 82), фирма коммандиты должна содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество"), либо имя (наименование) хотя бы одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество") (абз. 1 п. 4 ст. 82, ср. с п. 3 ст. 69 ГК). Различные причины, по которым в фирму коммандиты может быть включено имя вкладчика, закон не называет и не дифференцирует, но устанавливает единое для них последствие: если имя вкладчика включено в фирму коммандиты, он становится полным товарищем (абз. 2 п. 4 ст. 82).

Данное последствие, по-видимому, надлежит толковать буквально - в части как обязанностей (в том числе ответственности), которыми закон наделяет полных товарищей, так и прав (в частности, участия в управлении и ведении дел). Дело в том, что: а) хотя правило абз. 2 п. 4 ст. 82 установлено в интересах кредиторов коммандиты (для которых ее фирма - важнейший формальный ориентир), защищая интересы кредиторов и возлагая на такого вкладчика ответственность по обязательствам коммандиты, не следует забывать и о его собственных интересах, и о необходимости обеспечения тем самым известного баланса интересов участников гражданского оборота; б) если бы законодатель хотел сказать, что включенный в фирму коммандиты вкладчик только отвечает перед кредиторами коммандиты наряду с полными товарищами, ничто не мешало бы ему поступить именно так.

Итак, статус полного товарища в коммандите приобретает вкладчик, если его имя включено в фирму коммандиты, в результате чего происходит оригинальная трансформация участника коммандиты из ее вкладчика в ее полного товарища. И хотя в связи с такой трансформацией закон не регулирует ситуации, когда, например, лицо является участником полного товарищества и вкладчиком в коммандите, при этом в последнем случае его имя оказалось включенным в фирму коммандиты, правило абз. 2 п. 4 ст. 82 во всяком случае не может рассматриваться как легальное исключение из правил п. 3 ст. 82 (а также из правила абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК), в противном случае оно попросту превратится в удобную лазейку для обхода соответствующих требований закона.

Напротив, правило абз. 2 п. 4 ст. 82 рассчитано на исключительные по характеру ситуации, в частности когда: а) лицо было участником договорного процесса о создании коммандиты (поэтому его имя и было включено в фирму коммандиты), но не подписало учредительный договор и вступило в коммандиту позднее как вкладчик по договору об участии в ней; б) первоначальная фирма коммандиты менялась впоследствии, в результате чего в нее было включено имя вкладчика; в) фирма коммандиты не была соответствующим образом изменена после совершения сделок с долями в ее складочном капитале в условиях, когда один из ее участников, перестав быть полным товарищем, стал вкладчиком. Впрочем, о последнем - подробнее.

Вообще говоря, внутрикоммандитные сделки с долями в складочном капитале между полными товарищами требуют согласования с другими полными товарищами (ч. 1 ст. 79 ГК в связи с п. 2 ст. 82) и соответствующего изменения учредительного договора (п. 2 ст. 83 ГК), а аналогичные сделки между вкладчиками (учитывая, что последние не являются участниками учредительного договора, который, в свою очередь, определяет лишь совокупный размер их вкладов) не требуют какого-либо согласования, а также изменения учредительного договора.

В свою очередь, поскольку внутрикоммандитные сделки с долями в складочном капитале между полными товарищами и вкладчиками возможны при условии, что одно и то же лицо в коммандите не может быть одновременно и полным товарищем, и вкладчиком, можно предположить четыре варианта таких сделок, а именно: а) полный товарищ, приобретая долю вкладчика, не меняет при этом статус полного товарища; б) полный товарищ, приобретая долю вкладчика, меняет при этом статус полного товарища на статус вкладчика; в) вкладчик, приобретая долю полного товарища, меняет при этом статус вкладчика на статус полного товарища; г) вкладчик, приобретая долю полного товарища, не меняет при этом статус вкладчика. Совершение первых двух сделок ограничивается преимущественным правом других вкладчиков (подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК), кроме того, совершение всех указанных сделок должно согласовываться полными товарищами (ч. 1 ст. 79 ГК в связи с п. 2 ст. 82); такие сделки влекут изменение учредительного договора коммандиты в части структуры ее складочного капитала - соотношения между вкладами полных товарищей и совокупным коммандитным капиталом.

Изменение статуса участников в результате совершения внутрикоммандитных сделок с долями означает, что вкладчики, ставшие полными товарищами, должны прекратить договор об участии и стать участниками учредительного договора, а их имя (наименование) может быть включено в фирму коммандиты согласно абз. 1 п. 4 ст. 82; в свою очередь, полные товарищи, ставшие вкладчиками, должны: а) выйти из учредительного договора и заключить договор об участии (во всяком случае); б) быть исключены из фирмы коммандиты (если их имя (наименование) включено в нее согласно абз. 1 п. 4 ст. 82). С невыполнением последнего требования и связано правило абз. 2 п. 4 ст. 82.

3. За отсутствием специального закона в отношении коммандиты последовательно применяются четыре категории норм гл. 4 ГК: а) специальные правила ст. ст. 82 - 86; б) правила о полном товариществе (ст. ст. 69 - 81), которые могут и должны применяться, если речь идет о правовом регулировании статуса полных товарищей (п. 2 ст. 82), порядке управления и ведения дел коммандиты (п. 1 ст. 84), основаниях ее ликвидации (абз. 2 п. 1 ст. 86), а также других вопросах, если это не противоречит правилам о коммандите (п. 5 ст. 82); в) общие положения о хозяйственных товариществах и обществах (ст. ст. 66 - 68); г) основные положения о ЮЛ (ст. ст. 48 - 65).

Возможность применения в отношении коммандиты правил о полном товариществе не означает, что коммандита - разновидность полного товарищества. Используемые по тексту закона отсылочные нормы сами по себе не доказывают организационно-правовой подчиненности одной формы (конструкции) другой. При регламентации форм коммерческих организаций они служат цели оптимизации расположения нормативного материала, позволяют избежать ненужного дублирования материала в разных рубриках акта и увеличения от этого его объема, а также пробелов и аналогии.

Хотя коммандита и соседствует с полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью, закон предусматривает возможность применения в отношении ее только правил о полном товариществе и ничего не говорит о правилах, посвященных обществу с ограниченной ответственностью (кроме правила подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК). Отсюда: а) коммандита более близка полному товариществу - не случайно, что оба вида товарищества объединяет родовое понятие "хозяйственное товарищество"; б) применение в отношении коммандиты правил об обществе с ограниченной ответственностью невозможно иначе как в порядке аналогии закона (ст. 6 ГК).

Между тем закон прямо устанавливает, что "хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере" (п. 2 ст. 66 ГК), что "хозяйственные товарищества... одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида... по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом" (п. 1 ст. 68 ГК), наконец, что "товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество" (абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК). Отсюда тезис о том, что коммандита - разновидность полного товарищества, неизбежно порождает ряд практически важных последствий, вступающих в противоречие с законом. В самом деле, если это так, то с выбытием из коммандиты всех вкладчиков она автоматически должна была бы стать полным товариществом, однако закон требует ее ликвидации или преобразования (абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК), кроме того, можно было бы вообще всякий раз переходить от коммандиты к полному товариществу и наоборот, минуя установленную законом процедуру реорганизации (ст. ст. 57 - 60 ГК), однако закон устанавливает иное (п. 1 ст. 68 ГК).